私用公款投資虧后不能歸還的行為該如何定性？

[案情]

2004年至2011年12月被告人翟某擔(dān)任某單位辦公室出納、報(bào)賬員，負(fù)責(zé)罰沒(méi)款的票據(jù)管理和上繳工作。翟某將在財(cái)政局領(lǐng)取的票據(jù)發(fā)放給各中隊(duì)和檢查站使用，各中隊(duì)和檢查站將收到的賠償款和罰沒(méi)款存入財(cái)政專戶后，于每月1日、11日、21日將票據(jù)存根聯(lián)和銀行開(kāi)具的繳款書(shū)交給翟某核銷，按規(guī)定翟某不收取現(xiàn)金。但是核銷時(shí)間在周末時(shí)，銀行對(duì)公賬戶不上班，各中隊(duì)和超限檢查站無(wú)法將收到的賠償款和罰沒(méi)款存入財(cái)政專戶，便將現(xiàn)金交給翟某代為存入財(cái)政專戶。翟某趁此機(jī)會(huì)，將現(xiàn)金予以截留。2004年至2011年12月，翟某經(jīng)手的票據(jù)有數(shù)百本沒(méi)有記賬，賬目混亂，通過(guò)從財(cái)政局的領(lǐng)單計(jì)算，翟某共截留現(xiàn)金5674059.30元。翟某將截留的款項(xiàng)用于自己購(gòu)買房屋、基金、股票、足彩等，但均虧損了。

[評(píng)析]

挪用公款罪，行為人主觀上明知是公款而有意違反有關(guān)規(guī)定予以挪用，其目的是非法取得公款的使用權(quán)，并不具有占有的故意?？陀^上表現(xiàn)為將挪用的公款暫時(shí)歸本人或他人使用并不轉(zhuǎn)移公款的所有權(quán)，客觀上無(wú)法退還是由于行為人意志以外的原因，甚至自己不能支配、控制的原因而造成的。本案中被告人翟某將挪出的公款用于買股票、彩票等高風(fēng)險(xiǎn)投資并且虧損了，將公款進(jìn)行揮霍，其抱著一種僥幸的心理，想有機(jī)會(huì)就還，沒(méi)機(jī)會(huì)就算，說(shuō)明他沒(méi)有歸還的決心，事實(shí)上也根本不具備歸還公款的可能性，可以認(rèn)定其主觀上就沒(méi)有還款的意思，并不屬于客觀上無(wú)法退還，挪用只是貪污犯罪的一種手段而已。

貪污罪侵犯的客體是公款的所有權(quán)即占有、使用、收益、處分四種權(quán)能，而挪用公款罪侵犯的客體是公款的占有、使用和收益權(quán)，但是行為人并不改變公款的所有權(quán)，不存在對(duì)公款進(jìn)行再處分的行為，挪用人主要是通過(guò)使用被挪用的公款來(lái)獲取收益，對(duì)公款的占有只是臨時(shí)占有。本案中被告人翟某買股票、彩票等高風(fēng)險(xiǎn)投資且虧損了無(wú)法退還實(shí)際是對(duì)公款進(jìn)行再處分，其行為實(shí)質(zhì)上是侵吞公款，侵犯了公款所有權(quán)的全部權(quán)能。

貪污罪在客觀上表現(xiàn)為使用侵吞、盜竊、騙取等方法將公共財(cái)物據(jù)為己有，由于行為人往往采取銷毀、涂改、偽造單據(jù)、賬目等手段，故在現(xiàn)實(shí)生活中難以發(fā)現(xiàn)公共財(cái)物已經(jīng)被非法侵吞；而挪用公款罪的行為表現(xiàn)為擅自決定動(dòng)用本單位公款，雖然有時(shí)也采取一些欺騙手段，但一般不采用侵吞、盜竊、騙取手段。本案中，被告人翟某經(jīng)手的票據(jù)有數(shù)百本均沒(méi)有記賬且賬目混亂，難以發(fā)現(xiàn)公款已經(jīng)被非法侵吞，故翟某的行為系侵吞公款。

綜上所述，被告人翟某作為國(guó)家工作人員，利用職務(wù)上的便利侵吞國(guó)家財(cái)物，且其挪用公款后大肆揮霍，數(shù)額特別巨大明顯超過(guò)他的償還能力，實(shí)際上具備占有的故意所以其行為構(gòu)成貪污罪。
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相關(guān)刑事罪名：貪污罪、挪用公款罪

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